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從法學院學生到律師的角色轉變
發布日期:2019-10-31 信息來源:管理員 作者:張照東 福建天衡聯合律師事務所

法學院的學生從校園走入社會,相當一部分人會選擇律師這個職業。從一個學生到一名律師,除了思維方式的轉變,還有律師基本業務技能的掌握。
 一、實現兩個轉變,正確認識律師的地位

實踐的轉變。

法學院的教育使學生掌握了基本的法律知識,學校的教育多數是基于假設的案情適用法律的分析,對于如何探尋案件的真實情況卻很少涉及,學生也養成了輕事實重法律的習慣。但是,現實生活是很復雜的,司法實踐中經常遇到的情況,不同當事人對案件有不同陳述,使得案情撲朔迷離?!耙允聦崬橐罁?,以法律為準繩”,正確適用法律的前提是準確的事實認定。所以,辦案時遇到的首要問題應該是分析案件的真實情況是什么,只有解決了這個基本問題才談得上法律適用問題。必須注意的是,事實認定只能取決于證據支持,這就不可避免地存在法律真實與客觀真實的差距,這個差距絕對不能忽視。

從法官教育到律師思維的轉變。

現有法學院的教育,大部分是站在中立的中間人角度教學生如何不偏不倚地處理糾紛,這種教育就是法官教育,所以法學院畢業的學生已經習慣站在法官的角度思考問題。舉個例子,買賣合同中約定逾期付款每天應支付總價款千分之三的違約金,多數人第一反應是違約金太高,應該降低違約金,這種思維就是法官思維。站在律師的角度,這個合同條款如果是作為買方的對方當事人自己提出來的,作為賣方的律師在審查合同的時候就沒必要主動降低該違約金的約定,因為違約金過高是一種抗辯權,如果買方逾期付款但主動按照合同約定支付了違約金,或者在開庭的時候買方沒有提出違約金過高的抗辯,這時候每日千分之三的違約金并不違法。所以,作為律師首先要明確自己代表的是哪一方當事人的利益,在法律允許范圍內如何盡量爭取己方當事人的合法權益。


二、訴訟和非訴訟業務的基本功

訴訟。

雖然非訴訟業務將是今后律師業務發展的主要增長點,但訴訟業務是律師最根本、最古老的業務類型。所以,不論今后的選擇是否以非訴訟業務為主業,建議大家都要從訴訟業務入手,訴訟的經驗也可以為將來從事非訴訟業務奠定良好的基礎。
在法學院教育中,強調對一個案件是非曲直的判斷,這主要是實體法的運用。但要提醒大家的是,辦理訴訟案件,程序問題的風險不可忽視,甚至在一定程度上大于實體問題。因為對于實體法律依據的錯誤,一般可以通過各種方式予以糾正,或者法院也能在一定程度上幫助當事人找到最恰當的實體法來解決爭議。但是對于在程序方面所犯的錯誤,大部分是無法補救的。比如,誤了舉證期限沒有提交證據,過了上訴期沒有上訴,過了強制執行的申請期限沒有申請強制執行。因此,承辦訴訟案件,對程序問題必須給予充分的重視。

非訴訟。

在非訴訟業務中,法律顧問是最常規的業務類型。律師要做好法律顧問工作,有三部最基本的法律一定要掌握好:《合同法》《公司法》和《勞動法》。合同是市場主體交易的最基本形式,所以起草、修改和審查合同的重要性不言而喻;公司法是處理公司內部管理和對外行為的基本依據;勞動法則是處理用人單位和勞動者在勞動生產過程中相互關系的基本準則。所以,要做一個稱職的法律顧問,掌握好上述三部法律是基本功。

在此基礎上,律師還必須根據顧問單位的業務性質、經營范圍熟悉相關領域的法律、法規和政策。比如,擔任房地產開發經營企業的法律顧問,必須了解土地、房屋、建筑、物業管理等方面的法律規定;擔任移動通信企業的法律顧問,必須了解電信方面的法規和相關的服務規范,以及消費者權益保護、反不正當競爭和價格、廣告等方面的法律規定。


三、辦案的基本要求

正確分析法律關系。

接手一個案件之后,律師應當對案件事實有個基本的判斷。在此基礎之上,律師應從錯綜復雜的事實材料中探究、分析其中的法律關系,不能被表面現象所蒙蔽。最典型的情況是錯名合同,如名為聯營實為借貸。當事人出于錯誤認識或者其他目的,合同名稱不一定能夠如實反映其真實意思。所以,單憑當事人合同上載明的名稱并不能正確界定當事人之間的法律關系,必須根據合同中雙方權利義務的約定,對該法律關系的性質作出正確的判斷。

查找法律依據。

在界定了法律關系的性質之后,必須仔細檢索與案件有關的法律依據。除了法律之外,行政法規、地方性法規、政府規章和司法解釋都是不能忽視的。因為有些法律屬于粗線條的,需要配套法規、規章和司法解釋才能正確適用。有一類文件,那就是最高人民法院的審判工作會議紀要和最高人民法院院長、副院長在公開場合發表的講話,對司法解釋的解讀,對法官有說服、參考作用。

查找相關案例。

我國不是判例法國家,判例在我國不具備法律的效力。但我國是單一制國家,法律的實施應該是統一的。所以,從理論上講,案情相同的案件,其判決結果不應該有太大出入。因此,案例具有參考和說服作用,特別是最高人民法院發布的指導案例和《最高人民法院公報》上刊登的案例。

查找相關論著。

一般情況下,辦理案件并不需要查找相關理論和實踐論著。但是,如果承辦的案件是承辦律師較少涉及或者不熟悉的領域,或者涉及的問題在審判實踐和理論上都有爭議尚無定論,那么查找相關理論著述就有意義了。查找一些比較權威學者的理論論著或者知名法官(特別是司法解釋的起草者或者最高人民法院業務骨干)的實踐論著,可以使你在較短時間內對案件涉及的法律問題有較深的認識,或者對于爭議的觀點和論據有較為全面的了解,從中借鑒對己方當事人有力的論證,可以使律師的代理意見或者辯護詞顯得較有說服力。在這里,重點推薦最高人民法院各業務庭(室)的《審判指導與參考》系列叢書。

虛心求教。

子曰:三人行必有我師。剛入行的律師辦案過程中會遇到很多問題,除了向原來的老師、同學求教之外,向自己身邊的同行特別是同事求教是很有必要的,或許他們已有類似的判例或者辦案經驗可供參考。求教的對象不論學位高低、執業時間長短,每個人看問題都有自己的角度,可以幫助你更全面地分析問題。正所謂集體的力量是無窮的,真理越辯越明,這都反映出一個共同的優點——集思廣益。

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