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疫情防控期間“共享員工”模式法律分析
發布日期:2020-02-25 信息來源:管理員 作者:康韻芳、陳福星

當前新冠肺炎疫情防控已進入最吃緊的關鍵時期,許多地方仍處于被按下靜止鍵的狀態,大量企業仍需面對寒冬難局。以盒馬和云海肴為代表的企業開始尋求疫情之下的互幫互助,進行共享員工模式的探索,為寒冬期的企業運營提供了新的思路。

01.何為共享員工

受疫情防控工作影響,以云海肴為代表的傳統餐飲企業閑得慌,而以盒馬為代表的生鮮電商卻出現了用工荒。特殊時期,盒馬首先開展了一場救人亦自救的抗疫行動,通過靈活用工的形式向云海肴等餐飲企業臨時借用員工,被網友們戲稱為共享員工。

02.共享員工開啟多贏局面

(一)對擁有大量待崗員工的企業而言,特別是諸如西貝、九毛九、老鄉雞等線下餐飲龍頭企業,可以緩解工資壓力,保障現金流。

(二)對因業務突然暴漲帶來的用工荒問題的企業而言,諸如京東、阿里、蘇寧等線上零售平臺和生鮮電商,能夠以較低成本的方式快速提升運營效率。

(三)對共享員工而言,在待工企業復工前,能夠額外獲得一份收入的保障,破除待崗人員的焦慮,也滿足部分勞動者的就業需求。

(四)對普通消費者而言,若是線上購買需求得到高效響應,可以安心居家抗疫,避免過多出行可能帶來的感染風險。

(五)呼應《人力資源社會保障部辦公廳關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》(人社廳明電〔20205)之精神,盡量不裁員或者少裁員。

03.共享員工存在的法律風險

共享員工的說法并非傳統意義上的法律概念,而是企業用工模式的一類,也是對資源的整合需要。筆者認為,在疫情防控的大背景下,共享員工模式應當予以鼓勵和尊重,但也要看到其中可能伴隨的法律風險。

(一)共享員工的合法性風險

1.或有勞務派遣之嫌

根據《勞務派遣行政許可實施辦法》第六條,經營勞務派遣業務,應當向所在地有許可管轄權的人力資源社會保障行政部門(以下稱許可機關)依法申請行政許可。未經許可,任何單位和個人不得經營勞務派遣業務。

經營勞務派遣業務的企業依法應有勞務派遣經營資質。然而疫情背景下擁有大量待崗員工的企業(本文簡稱為借出企業)不具有勞務派遣經營資質。合作企業雙方在共享員工的合作過程中,若借出企業因租借員工而獲取用工荒的企業(本文簡稱為借入企業)的利益,則可能存有無資質經營勞務派遣業務的嫌疑。

2.或有勞動關系的法律風險

借出企業已與外派員工簽訂勞動合同,雙方企業在共享員工的合作過程中,借入企業又另與外派員工簽訂相關合同(即便僅是勞務合同),但根據《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》的規定:企業停薪留職人員、未達到法定退休年齡的內退人員、下崗待崗人員以及企業經營性停產放長假人員,因與新的用人單位發生用工爭議,依法向人民法院提起訴訟的,人民法院應當按勞動關系處理。據此,若借入企業與外派員工發生用工爭議的,于借入企業而言則有潛在的勞動關系法律風險。

(二)外派員工的人身安全以及感染病毒風險

據悉,戰疫當前出現用工荒的主要是生鮮零售行業。外派員工在借入企業工作期間可能會遭受事故傷害,比如上下班途中發生交通意外、工作場所工作時間內遭受傷害等人身安全以及被感染新冠肺炎病毒的風險,此時誰來擔責應予以考慮。

(三)其他潛在的商業風險

企業間合作涉及人員互動,若借入企業遇到貨品丟失或損壞時,該風險的責任由何者承擔恐成難題。另外,待疫情過去,借出企業亟需員工時,外派員工如何召回,是否可能存在人員流失甚至產生其他法律糾紛。

04.律師建議

針對以上對共享用工中可能出現的法律風險,我們提出如下法律建議:

(一)把員工利益放在首位

我國《勞動合同法》等勞動相關法律法規、政策以保護勞動者的合法權益為出發點,共享員工模式是當前非常時期的企業靈活應變的產物。借出企業應在外派員工自愿的基礎上出借員工,及時足額支付外派員工工資,保障外派員工的合法權益,并不在合作過程中獲利,共渡難關。

(二)簽訂合法有效的協議

合作企業之間,借入企業、借出企業與外派員工之間均應簽訂合法有效的協議,明確各方的權利、義務與責任,清晰合作過程中的管理制度、保障措施、法律風險與責任歸屬。

(三)借出企業繳足工傷保險,借入企業購買商業保險

合作企業應詳細規劃外派員工在此期間的人身安全以及感染風險等問題,各方達成共識,由借出企業繳足工傷保險,也建議借入企業購買商業保險,進一步保障外派員工的人身安全。

05.結語

特殊時期下共享員工的創新可謂各方皆贏,但潛在的法律風險也確實不小。因此,我們呼吁:

1、政府層面盡快對共享員工模式予以明確定性,同時應當主動制定和提供行之有效的用工規范性指引手冊。

2、企業家們要考慮該合作模式的可操作性,特別要考慮到比如管理能力、崗位需求、員工素質、成本控制等綜合因素。

3、不宜開展的企業也可借機加強員工的培訓,提升衛生、安全工作,并隨時做好開工的準備。

最后,再次強調各方務必重視合同的簽訂環節,需將用工模式、合作條件、報酬支付、安全保障、風險承擔等內容作出明確約定。我們也建議有意嘗試共享員工的企業提前咨詢專業律師,做好法律風險的規避與防范工作。

作者:陳福星 上海段和段(廈門)律師事務所權益合伙人;康韻芳 上海段和段(廈門)律師事務所專職律師。



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